Jurisprudencia sobre tributación de pagos por asistencia técnica

• De conformidad con el artículo 3.° del Convenio para evitar la Doble Tributación entre México y Países Bajos, para la aplicación del convenio en cualquier momento por parte de los Estados, los términos no definidos tendrán el significado que, en ese momento, se le atribuya en la legislación de ese Gobierno, esto relativo a los impuestos a los que aplica el acuerdo; a menos que, del contexto, se infiera una interpretación diferente. El significado bajo la legislación fiscal aplicable de ese Estado prevalecerá sobre el atribuido a dicho término de conformidad con otras leyes de tal Gobierno.
• A juicio de la sala, dado que el término “beneficios empresariales” no está definido en el convenio, se debe aplicar el artículo mencionado previamente, por lo que, la sala acude al concepto de “actividades empresariales”, tal como está determinado en el artículo 16.° del Código Fiscal de la Federación (CFF).
• El término “asistencia técnica” tampoco está definido en el convenio. Los pagos por este concepto no están regulados en ningún artículo específico del tratado, lo cual no implica que queden comprendidos en el artículo de beneficios empresariales.
• La asistencia técnica sí está definida en el artículo 15-B del CFF; su definición la excluye de las actividades empresariales descritas en el artículo 16.° del mismo ordenamiento.
• La sala del TFJA concluye que los ingresos por asistencia técnica percibidos por un residente de los Países Bajos no quedan comprendidos en el artículo 7.° de beneficios empresariales; asimismo, que están gravados a 25%, de acuerdo con el artículo 167.° (fracción II) de la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), sin que resulte aplicable un beneficio en términos del convenio.

Es importante tener presente que no todos los servicios profesionales independientes de carácter técnico deben ser considerados como asistencia técnica.

Por su parte, las autoridades fiscales, en el ejercicio de sus facultades de comprobación, han empezado a cuestionar a los contribuyentes sobre los pagos realizados al extranjero por concepto de asistencia técnica, incluso, en operaciones con otros países, mismas que no necesariamente fueron realizados con contribuyentes residentes de Países Bajos.

Se ha observado que las autoridades limitan su análisis a considerar una tasa de retención bajo la LISR (artículo 167.°, fracción II) de 25%, sin considerar los comentarios de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) ni lo mencionado en los tratados para evitar la doble imposición con otros países contratantes.

Ahora bien, los contribuyentes para el desarrollo de sus actividades requieren la contratación de diversos servicios profesionales, entre ellos, los técnicos, por lo que, en muchas ocasiones, dicho concepto puede llevar a errores de interpretación tanto para los contribuyentes como para las autoridades fiscales, asimilándolos (erróneamente) a pagos por asistencia técnica. Por ello, es indispensable definir y analizar en cuáles casos los pagos que se realizan tienen naturaleza de asistencia técnica y en qué casos tienen una naturaleza distinta, como podría ser el caso de simples servicios profesionales.

Para ello, es importante mencionar que, el concepto de asistencia técnica, está definido en el artículo 15-B del CFF:

Bajo esta tesitura, se puede interpretar que, únicamente, se considera asistencia técnica cuando se den los siguientes supuestos:

• La asistencia técnica consiste en una prestación de servicios personales independientes.
• El prestador del servicio debe proporcionar al prestatario ciertos conocimientos, así como intervenir en la aplicación de estos.
• Los conocimientos proporcionados deben reunir las siguientes características:
  • No ser patentables
  • No deben implicar la transmisión de información confidencial (relativa a experiencias industriales, comerciales o científicas)

El TFJA establece que los pagos por asistencia técnica no quedan comprendidos en los beneficios empresariales del Convenio para evitar la Doble Tributación entre México y Países Bajos.

En relación con los servicios profesionales prestados por residentes en el extranjero que tengan un carácter técnico, así como una naturaleza distinta a la de la asistencia técnica, es necesario tomar en cuenta que en México la LISR menciona lo siguiente en su artículo 156.°:

Por lo tanto, es posible que ciertos servicios profesionales de carácter técnico queden sujetos al régimen que establece el artículo 156.° de la LISR para servicios profesionales independientes; desde luego, asumiendo que el prestador no se obliga a proporcionar conocimientos al prestatario, interviniendo en la aplicación de estos (a diferencia de la asistencia técnica).

Es importante tener presente que no todos los servicios profesionales independientes de carácter técnico deben ser considerados como asistencia técnica. Asumir lo contrario puede conducir a errores en la caracterización de las operaciones, la identificación del régimen fiscal aplicable y a una incorrecta aplicación de retenciones.

Conclusiones

Es indispensable realizar un análisis detallado de la naturaleza de los servicios pagados al extranjero, ya sea por asistencia técnica o por servicios profesionales independientes; se debe contar con una definición y soporte de cada uno de estos conceptos, tener claro el lugar desde donde se están prestando los servicios, así como obtener toda la documentación soporte apropiada de la prestación de los servicios, esto con el fin de hacer frente, de manera oportuna, a posibles cuestionamientos y revisiones por parte de las autoridades fiscales.